外资并购国有企业过程中原企业债权债务的处理问题
  1970-01-01

 

由于被并购的国有企业往往有较长的历史沿革,因而其债权债务关系通常较为复杂,再加上有的目标企业由于管理上的问题,使得本来较为复杂的债权债务关系变得混乱。而且,在并购完成后,这些债权债务关系将由并购后的企业承担。因此,在将该类企业作为并购目标时,应当先对目标企业的现有债权债务情况进行彻底清查并确定处理方案。这一点在股权并购项目中尤为重要。在这一过程中,以下几个方面值得关注:

1.制作明确的债权债务清单

收购方可要求目标企业的原股东及目标企业的管理层全力配合其进行目标企业的债权债务清查工作,并制作债权债务清单,以明确目标企业对外负债的总数额。同时,为了防止目标企业还有其他对外负债,收购方可要求目标企业的原股东出具承诺书,以保证目标企业除债权债务清单中列明的负债之外再无其他负债。

2.目标企业有无对外担保

作为购并目标的国有企业可能会有对外担保。由于原国有企业的管理可能会有一定的漏洞,因而有时会发生这样的情形,即目标企业有为其他第三方企业提供担保的行为,但该项担保作为企业的或有债务,并未在企业的财务帐册中列明,这样极有可能为并购后的企业增添潜在的负债,从而间接地影响到收购方的利益,严重地甚至有可能影响并购后企业的正常运营。因而收购方有必要在并购前通过各种途径详细了解目标企业对外提供担保的情况,包括担保的种类、数额和担保对象,以利准确地确定收购价格。

3.目标企业的银行贷款及担保情况

由于目标企业的国有性质和特殊背景,目标企业通常会有一定量的银行贷款,且相关银行贷款往往是用目标企业自有的土地使用权、房产或机器设备等作为抵押。在清点目标企业的财产时,购并方宜对相关财产的抵押情况作一一核查,并与银行贷款相对应,以便确定收购价值。若并购方有意在并购完成后向目标企业注资,则不妨在并购之前即考虑与相关银行达成债务处理协议,以争取一切的优惠政策,同时还可使得并购后的企业甩掉沉重的贷款包袱,轻装上阵。

4.目标企业的职工安置问题

减员增效是国有企业利用外资并购方式进行改制的重要原因之一,而作为并购目标的国有企业由于其成长和发展的历史背景,往往使得其拥有大量的超过实际需要的员工。外资并购时所面临的一个重要问题便是如何对目标企业的富余员工进行安置。

根据《利用外资改组国有企业暂行规定》,外资并购后改组的企业若控制权发生转移或主要经营资产出售给外国投资者的,改组方或被改组的目标企业应当制订妥善安置职工的方案,并应当经职工代表大会审议通过。被改组企业应当以现有资产清偿拖欠职工的工资、未退还的集资款、欠缴的社会保险费等各项费用。被改组企业与职工实行双向选择。对留用职工要依法重新签订或变更劳动合同,对解除劳动合同的职工要依法支付经济补偿金,对移交社会保险机构的职工要依法一次性缴足社会保险费,所需资金以改组前被改组企业净资产抵扣,或从国有资产持有人转让国有产权收益中优先支付。

但是,在实践操作中,各省、市对于国有企业改制的职工安置问题往往都有各自不同的规定,安置方式和费用均有不同程度的差异。比如,江苏省常州市关于国有企业改制(包括因外资并购而改制)时的员工安置政策及补偿标准的规定就有《关于市区企业改革中劳动关系若干问题的处理意见》及关于对该文件的补充说明,《关于贯彻2002年调整企业退休人员基本养老金的实施意见》等。

因此,在进行外资并购时,有必要对并购当地对于职工安置的有关规定和政策进行仔细研究,以便正确估计目标企业在职工安置中所要支付的款额及应承担的责任。

此外,目标企业是否已足额缴纳各项社会保险金也是购并方应当关注的事项。根据《社会保险费征缴暂行条例》和《住房公积金管理条例》的规定,企业应当为职工缴纳的社会保障金为:基本养老保险费、住房公积金、基本医疗保险费和失业保险费。有的企业还应为职工缴纳生育保险金和工伤保险金。但是由于有些国有企业经营状况不佳或管理的不完善,可能会出现欠缴上述社会保险金的可能。因而收购方应委托律师前往目标企业当地的社会保障机构了解目标企业缴纳社会保险基金的情况。

5.环保问题

在外资并购国有企业时,作为收购方的外国企业或外商比较关注的另外一个问题便是目标企业的环保问题。

这些目标企业由于建厂时间长,排污处理设备陈旧,因而会受到环保部门的查处。但是由于各地环保部门查处环保块规的执法行为和程序不够严格和统一,因而,对排污超标企业的处罚往往会采用“一事一议”的方式,每年都会有不定额的罚款。并且由于目标企业为国有企业,有些地方环保部门对其采取睁一只眼闭一只眼的态度,这样,外资购并方通常会对环保问题的处理产生不同程度的疑问,并担心在并购完成以后会因环保问题承担很大的责任。因此,环保问题在外资并购中常被收购方视为并购的重大风险之一,并影响到并购价格的确定。

在外资并购实践中,外资收购方最为关注的是,对目标企业已经产生的环保问题,并购后的企业及其新的法定代表人(在控股权转移的情况下法定代表人极有可能要由收购方委派)将要承担怎样的责任。

对此,我国的环境保护法律规定,因环境污染而产生的责任有以下三种:
(1)民事赔偿责任,即赔偿国家或他人因污染而发生的损失;
(2)刑事责任,即对直接责任人员(就企业而言,通常为企业负责人)判处7年以下的有期徒刑、拘役或罚金;(3)行政处罚,即按应缴纳排污费数额1倍以上3倍以下罚款。

在实践中,通常情况下造成污染的企业仅承担一定的行政处罚责任,即因排污超标而被罚款。而关于刑事责任方面,实际上,造成污染的企业负责人仅对重大污染责任事故承担责任,而对企业以前的经营活动造成的污染,通常不会追究现有的企业负责人的刑事责任。

尽管已有上述规定,但是为了打消外资收购方在这一方面的疑虑,笔者认为有必要完善环保方面的法规并统一执法程序。